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太全了，關(guān)于勞務(wù)派遣的22個(gè)實(shí)務(wù)問(wèn)題

時(shí)間：2020-02-05來(lái)源：匯易同閱讀：1241次

勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動(dòng)者三方，其中涉及到諸多法律問(wèn)題，本文介紹勞務(wù)派遣用工應(yīng)當(dāng)注意的實(shí)務(wù)問(wèn)題，以供廣大讀者參考！


一、關(guān)于勞務(wù)派遣用工的理解？


（1）勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，是需要向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可的。


（2）勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動(dòng)者三方，可以三方共同簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，明確各方的權(quán)利和義務(wù)。


（3）用人單位可以分別與勞動(dòng)者簽訂二年以上的《勞動(dòng)合同書(shū)》（此合同中應(yīng)當(dāng)明確載明勞動(dòng)者被派遣到的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況），與用工單位簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》，該協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任，建議如在該協(xié)議中沒(méi)有派遣人員名單，只有人數(shù)，應(yīng)當(dāng)在簽訂協(xié)議時(shí)與用工單位單獨(dú)附頁(yè)簽章確認(rèn)被派遣勞動(dòng)者的人員名單。


在上述相應(yīng)合同或者協(xié)議中，用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位、勞動(dòng)者約定好各方的權(quán)利義務(wù)，尤其是當(dāng)勞動(dòng)者在用工單位發(fā)生工傷時(shí)，用人單位與用工單位如何承擔(dān)責(zé)任。


二、勞務(wù)派遣用工中臨時(shí)性、輔助性或者替代性崗位的理解？


臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。


應(yīng)當(dāng)提醒用工單位注意的是：用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%。用工總量是指用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和。用工單位未將《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（2014.3.1施行）施行前使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動(dòng)者。


三、如何理解“被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利“？


用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無(wú)同類(lèi)崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。勞務(wù)派遣單位（用人單位）與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動(dòng)者支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。在司法實(shí)踐中，同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)很難界定，一般來(lái)說(shuō)，是在不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的大前提下進(jìn)行合理確定。


四、被派遣勞動(dòng)者如何參加工會(huì)組織？


被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位（用人單位）或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)。


五、用人單位使用勞務(wù)派遣勞動(dòng)者時(shí)，不得從事的行為？


（1）用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位；


（2）用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者，其中，不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位的主體不僅指本單位不得設(shè)立，而且本單位所屬單位不得出資或者合伙設(shè)立。


（3）用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第六十二條的規(guī)定，向被派遣勞動(dòng)者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動(dòng)者。


六、未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，單位將受到何種懲罰？


未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處五萬(wàn)元以下的罰款。


七、勞務(wù)派遣單位（用人單位）與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)合同用工形式？


勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者之間只能建立全日制用工形式，且必須與勞動(dòng)者簽訂2年以上的固定期限勞動(dòng)合同。


八、勞務(wù)派派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容？


（1）派遣的工作崗位名稱(chēng)和崗位性質(zhì)；


（2）工作地點(diǎn)；


（3）派遣人員數(shù)量和派遣期限；


（4）按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式；


（5）社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額和支付方式；


（6）工作時(shí)間和休息休假事項(xiàng)；


（7）被派遣勞動(dòng)者工傷、生育或者患病期間的待遇；


（8）勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng)；


（9）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用；


（10）勞務(wù)派遣服務(wù)期限；


（11）勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)；


（12）違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任；


（13）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。


九、被派遣勞動(dòng)者在用工單位遭受事故傷害的，應(yīng)當(dāng)如何處理？


被派遣勞動(dòng)者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。再根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十二條的規(guī)定，用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故，用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定發(fā)生工傷后，各自承擔(dān)的責(zé)任。


十、用工單位在何種情況下，可以將被派遣勞動(dòng)者退回用人單位？


（1）被派遣勞動(dòng)者有《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定的過(guò)錯(cuò)和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的過(guò)失情形；


（2）用工單位有《勞動(dòng)合同法》第四十條第三項(xiàng)（客觀情況發(fā)生變化，無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)的）、第四十一條規(guī)定情形的（經(jīng)濟(jì)、經(jīng)營(yíng)困難、裁減人員的）；


（3）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的。


（4）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿(mǎn)終止的。


應(yīng)當(dāng)注意的是：1、在用工單位依據(jù)上述第（1）將被派遣勞動(dòng)者退回的，用人單位依照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同且無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2、在被派遣勞動(dòng)者有勞動(dòng)合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿(mǎn)前，用工單位不得依據(jù)上述第（2）、（4）將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿(mǎn)的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時(shí)方可退回。


十一、被派遣勞動(dòng)者被退回后，在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位是否應(yīng)支付工資？如何支付工資？


被派遣勞動(dòng)者被退回后，在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)支付工資，并且應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。


十二、勞務(wù)派遣單位（用人單位）行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》被撤銷(xiāo)、吊銷(xiāo)的，其與勞動(dòng)者依法訂立的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)如何處理？


在上述情況下，其與勞動(dòng)者依法訂立的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿(mǎn)。經(jīng)雙方協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。


十三、被派遣勞動(dòng)者如何與勞務(wù)派遣單位（用人單位）解除勞動(dòng)合同？


被派遣勞動(dòng)者提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位，可以解除勞動(dòng)合同。被派遣勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動(dòng)者通知解除勞動(dòng)合同的情況及時(shí)告知用工單位。


十四、被派遣勞動(dòng)者因本文中第十條（2）、（3）、（4）的原因，被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位如何再派遣勞動(dòng)者？


在這種情況下，1、勞務(wù)派遣單位重新派遣勞動(dòng)者時(shí)維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動(dòng)合同；2、勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動(dòng)合同，但被派遣勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的除外。解除時(shí)，勞務(wù)派遣單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。


十五、勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，如何處理與被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系？


在這種情況下，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同終止，用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位妥善安置被派遣勞動(dòng)者。


十六、如何為被派遣勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)？


1、勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，被派遣勞動(dòng)者按照國(guó)家規(guī)定享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇。


2、勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。


3、勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。


十七、勞務(wù)派遣單位違反法律規(guī)定解除或者終止與被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的，是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金？


勞務(wù)派遣單位也是用人單位，其應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在違法解除或者終止勞動(dòng)合同的情況下，也應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。


十八、用工單位使用勞務(wù)派遣工時(shí)，應(yīng)遵守的內(nèi)部程序？


根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條的規(guī)定，用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。用工單位違法此規(guī)定的，由人力資源社會(huì)保障行政部門(mén)責(zé)令改正，給予警告；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。


十九、何種單位使用被派遣勞動(dòng)者，不受臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制？


外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國(guó)金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動(dòng)者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國(guó)際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。


二十、用人單位將本單位勞動(dòng)者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動(dòng)的，是否屬于勞務(wù)派遣？


用人單位將本單位勞動(dòng)者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動(dòng)的，不屬于勞務(wù)派遣。


二十一、用人單位可否以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者？


用人單位不可以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者。


二十二、用工單位在《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（2014.3.1施行）施行前使用被派遣勞動(dòng)者數(shù)量超過(guò)其用工總量10%的，如何處理？


用工單位應(yīng)當(dāng)于本規(guī)定（《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》）施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例，但是，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉的決定》公布前（2012.12.28公布）已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿(mǎn)日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿(mǎn)。


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