01 問(wèn)題

《合同法》第114條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。

勞動(dòng)合同是合同的一種，在勞動(dòng)法特殊規(guī)定之外，也可以適用合同法的規(guī)定。

那么，可以在勞動(dòng)合同中約定違約金嗎？違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金能同時(shí)獲得嗎？

02 案例

案號(hào)：（2018）蘇0118民初81號(hào)，與主題無(wú)關(guān)的內(nèi)容予以省略

2013年7月1日，楊某至某區(qū)某高級(jí)中學(xué)從事語(yǔ)文教育工作。

2013年12月20日，楊某與學(xué)校簽訂南京市事業(yè)單位聘用合同書(shū)一份，該聘用合同書(shū)約定：本合同簽訂生效后，雙方必須嚴(yán)格執(zhí)行，如有違約，過(guò)錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其中乙方違約應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任中載明：1、支付違約金人民幣?元（金額空白）；2、承擔(dān)附加協(xié)議中所約定的違約金和其他違約責(zé)任；3、給甲方造成損失的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

2016年10月13日，學(xué)校出具證明一份，載明同意楊某參加2016年下半年江蘇省蘇州市吳中區(qū)某事業(yè)單位招聘考試。

2017年1月9日，楊某被蘇州市吳中區(qū)某管理服務(wù)中心錄取為事業(yè)單位工作人員。

2017年1月11日，楊某向?qū)W校提交書(shū)面辭職報(bào)告。

2017年2月4日，學(xué)校收取楊某81108元，收據(jù)備注欄載明系違約金。同日，楊某向?qū)W校提交解除（終止）事業(yè)單位聘用合同申請(qǐng)表，學(xué)校向楊某出具了解除聘用合同證明書(shū)。

2017年12月20日，楊某向南京市某區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，仲裁請(qǐng)求學(xué)校退還收取的解聘違約金。后以超過(guò)仲裁法定審限為由，提出不在該委審理，該委予以準(zhǔn)許，楊某在法定期限內(nèi)向法院提起訴訟，訴訟請(qǐng)求同仲裁請(qǐng)求。

法院認(rèn)為，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十五條的規(guī)定，除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。即用人單位與勞動(dòng)者就服務(wù)期和競(jìng)業(yè)限制事項(xiàng)可約定違約金，除此情形外，雙方不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

學(xué)校向楊某收取81108元的收據(jù)明確載明系違約金，學(xué)校辯稱該款系楊某要求提前解除聘用關(guān)系對(duì)其造成損失的賠償，對(duì)此未舉證證明，楊某亦不予認(rèn)可，本院不予采納。

因此，學(xué)校在解除聘用關(guān)系收取楊某違約金81108元，無(wú)法律依據(jù)，應(yīng)予退還。

03 分析

一、對(duì)勞動(dòng)者可以約定違約金嗎？

1、培訓(xùn)服務(wù)期可以約定違約金

《勞動(dòng)合同法》第二十二條第二款規(guī)定，“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用?！?/p>

對(duì)于培訓(xùn)服務(wù)期實(shí)務(wù)操作中要注意以下幾點(diǎn)：

第一，在為員工提供培訓(xùn)時(shí)，要把培訓(xùn)性質(zhì)明確界定為專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。

第二，要對(duì)費(fèi)用構(gòu)成進(jìn)行明確，包括直接培訓(xùn)成本：在培訓(xùn)組織實(shí)施過(guò)程之中培訓(xùn)者與受訓(xùn)者的一切費(fèi)用的總和，如講師課酬，學(xué)員的交通、食宿費(fèi)，場(chǎng)地設(shè)備的租賃費(fèi)，教材打印費(fèi)等；間接培訓(xùn)成本：在培訓(xùn)組織實(shí)施過(guò)程之外所支付的一切費(fèi)用的總和，如學(xué)員受訓(xùn)期間工資福利，培訓(xùn)項(xiàng)目管理費(fèi)等。如不約定間接培訓(xùn)成本的，到時(shí)只能計(jì)算直接培訓(xùn)成本。

第三，要排除試用期員工，因?yàn)椤秳趧?dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》規(guī)定：用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。如果要安排試用期員工進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，可以提前轉(zhuǎn)正后再予以安排。

2、競(jìng)業(yè)限制可以違約金

《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定，“勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

對(duì)于競(jìng)業(yè)限制實(shí)務(wù)操作中要注意以下幾點(diǎn)：

第一，競(jìng)業(yè)限制只針對(duì)高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，不分職位高低，與所有員工簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的，員工可能會(huì)提出確認(rèn)協(xié)議無(wú)效的仲裁或訴訟。

第二，競(jìng)業(yè)限制期限約定超過(guò)2年的，超過(guò)2年的部分無(wú)效。

第三，員工在職期間，把每月的部分工資約定為競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，離職時(shí)不支付補(bǔ)償金，約定無(wú)效。

第四，競(jìng)業(yè)限制違約金過(guò)高無(wú)效，如競(jìng)業(yè)限制違約金約定為3000萬(wàn)元，產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，法院會(huì)酌定違約金數(shù)額。

除了以上兩種情形外，不可以與勞動(dòng)者約定違約金，即便約定，也因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第二十五條規(guī)定，“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金?！?/p>

二、對(duì)用人單位可以約定違約金嗎？

《勞動(dòng)合同法》對(duì)于勞動(dòng)者約定違約金進(jìn)行了限制，但對(duì)用人單位是否可以約定違約金沒(méi)有法律法規(guī)對(duì)此作出限制性規(guī)定，所以可以在勞動(dòng)合同中對(duì)用人單位約定違約金。

實(shí)務(wù)中，對(duì)用人單位約定違約金情形最多的是勞動(dòng)合同解除的情形。

如果約定了勞動(dòng)合同解除時(shí)用人單位要支付違約金，是不是只要出現(xiàn)解除情形，用人單位就要支付違約金？這也要分情形而定。

1、如果是因?yàn)閯趧?dòng)者的原因?qū)е聞趧?dòng)合同解除的，此時(shí)雖然出現(xiàn)了解除的情形，但情形的出現(xiàn)并不是用人單位的行為導(dǎo)致的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，比如依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十七條（辭職）、第三十九條解除（過(guò)失性解除）。

2、如果是因?yàn)榉莿趧?dòng)者的原因?qū)е聞趧?dòng)合同的解除的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)支付違約金，比如依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條（用人單位過(guò)錯(cuò)）、第四十條（非過(guò)失性解除）、第四十一條解除（經(jīng)濟(jì)性裁員）。

當(dāng)然，前面說(shuō)的前提是用人單位合法解除，如果用人單位違法解除的情形下，依據(jù)第三十九條、第四十條、第四十一條解除，用人單位都要支付違約金。

三、可以同時(shí)獲得違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金嗎？

當(dāng)約定解除勞動(dòng)合同用人單位要支付違約金時(shí)，出現(xiàn)用人單位要支付違約金的情形，同時(shí)又符合支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的情形時(shí)，勞動(dòng)者可否同時(shí)獲得違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金呢？

筆者認(rèn)為可以同時(shí)獲得。

1、違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償都是因?yàn)榻獬?，但兩者的性質(zhì)不同，違約金是為了彌補(bǔ)違約行為造成的損失，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是用人單位的社會(huì)責(zé)任。

當(dāng)勞動(dòng)合同解除時(shí)，為了緩解勞動(dòng)者的生活困難和焦慮情緒，勞動(dòng)法規(guī)定對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是用人單位承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的方式，也是穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系的重要手段。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不是違約責(zé)任，不是為了彌補(bǔ)違約行為造成的損失，而是用人單位承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任，是法律的特殊規(guī)定。違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不能相互代替，符合情形的都可以獲得。

2、違約金與賠償金

《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定，用人單位違法解除勞動(dòng)合同的，要按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膬杀断騽趧?dòng)者支付賠償金。賠償金是對(duì)用人單位違法解除勞動(dòng)合同進(jìn)行的懲罰，而違約金是對(duì)損失的彌補(bǔ)，所以，二者雖然也是源自勞動(dòng)合同的解除，但二者的性質(zhì)不同，法律依據(jù)不同，違約金與賠償金也能同時(shí)獲得。

綜上，在勞動(dòng)合同中，對(duì)勞動(dòng)者只能就培訓(xùn)服務(wù)期、競(jìng)業(yè)限制約定違約金，對(duì)用人單位可以約定違約金，違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金可以同時(shí)獲得。